铁道部


关于发布《铁路建设项目投资包干责任制实施暂行规定》的通知

各铁路局，广铁（集团）公司，工程、建筑、工业、物资、通号总公司，中土公司，发包公司，京九办，南昆指，各院校，两经中心，机关服务中心：
为推进铁路改革与发展，在铁路建设项目实施中，加强投资控制，提高投资效益，现发布《铁路建设项目投资包干责任制实施暂行规定》，请按照执行。“九五”期间，拟先选择几个有代表性的项目进行试点，取得经验后，全面推开。
各铁路企事业单位小型基建、技术改造、自行组织建设的项目，也应积极创造条件，实行投资包干责任制或项目法人责任制。

铁路建设项目投资包干责任制实施暂行规定
为深化铁路建设管理体制改革，在铁路建设中建立投资约束机制，有效控制建设投资，发挥投资效益，现对铁路建设项目实行投资包干责任制暂作如下规定：
一、铁路建设项目投资包干责任制，是遵循“合理定价、打足投资、静态包死、政策调整、动态管理”的原则，由建设单位对工程建设项目的投资总额、工程质量、建设工期、产出能力四个指标，向铁道部全面负责的建设承包责任制。
二、实行铁路建设项目投资包干责任制的范围，主要是以铁道部投资为主的新建铁路、增建第二线、既有线改造及电气化铁路，新建或扩建独立枢纽、独立特大桥、长大隧道，以及新建、改建或扩建铁路工业、文教和卫生等部管大中型建设项目。
三、实行铁路建设项目投资包干责任制，必须遵守国家有关法律和法规，执行国家和铁道部有关建设的方针、政策。
四、实行投资包干责任制的建设项目，必须执行铁路基本建设程序，具备建设条件，有国家批准的开工报告，有部批准的技术设计或扩大初步设计文件和总概算，建设资金来源落实，已列入国家建设计划。
五、实行投资包干责任制的建设项目，必须选择符合相应资质条件的建设单位。建设单位必须与铁道部签订《铁路建设项目投资包干责任书》（见附件），明确包保责任和条件。要通过投资包干，有效控制建设投资、提高工程质量、确保建设工期。
六、铁路建设项目投资包干责任书，由建设单位与承担该建设项目投资包干保证责任的铁道部计划司、财务司、建设司、工程设计鉴定中心、中国铁路物资总公司、利用外资和引进技术中心等部门签订。
七、铁道部授权建设司作为铁路大中型建设项目的甲方代表单位，负责协调、处理投资包干责任书履行中的有关事宜。其他建设项目由有关主管部门作甲方代表。
八、为保证投资包干责任制的顺利实施，铁道部有关保证责任部门，应为建设项目创造必需的条件，包括：
（一）采取有力措施提高工程勘测设计质量。对因勘测设计责任造成的工程质量问题，扣减设计费，并由原设计单位无偿补作处理所需的设计文件。
（二）制定铁路工程造价标准，对设计总概算的审定做到科学、合理，打足投资。
（三）严格执行国家和铁道部批准的合理建设工期。
（四）按照建设项目总进度的要求，确保连续建设所需的投资和资金以及统配物资（含使用外资采购的材料与设备）。
（五）做好建设过程中有关环境和条件方面重要事项的协调和服务。
九、严格执行《铁路基本建设管理暂行办法》和《铁路建设单位管理暂行办法》等有关部颁法规，认真推行招标投标制和建设监理制，加强工程质量监督工作。建设单位应与设计、施工、监理单位分别签订有关合同和协议，落实经济承包责任制，以确保投资包干责任指标的完成。
十、《铁路建设项目投资包干责任书》是铁路大中型项目建设单位与铁道部签订责任书的范本，由铁道部建设司统一印制。
十一、前发《关于公布〈铁路基本建设项目包干经济责任制实施办法〉的通知》（〔84〕铁基字767号）、《关于签订铁路基本建设项目投资包干协议（或合同）的补充规定》（〔85〕铁基字952号）同时废止。
十二、本暂行规定由铁道部建设司负责解释，自公布之日起实行。

附件：铁路建设项目投资包干责任书

建设项目名称：----------------------------
责任书编号：------------------
建设项目主管部门（甲方代表单位）：----------
建设项目建设单位（乙方）：------------------
根据国家和铁道部关于基本建设项目实行投资包干责任制的有关规定，遵循“合理定价、打足投资、静态包死、政策调整、动态管理”的原则，结合本项目具体情况，明确甲、乙双方的责任和权益，确保项目投资包干责任全面落实，签订本责任书。
一、工程概况
（一）工程名称：----------------------------
（二）工程地点：----------------------------
（三）工程范围：----------------------------
（四）主要工程数量：（见附表《工程项目及数量一览表》）
（五）资金来源：----------------------------
二、包干依据
国家计委或铁道部批准的建设项目技术设计（含修正总概算）或扩大初步设计（含总概算），以及与本项目有关文件。
1．----------------------------------
2．----------------------------------
3．----------------------------------
4．----------------------------------
5．----------------------------------
三、铁道部授权的铁路建设项目主管部门为投资包干责任制的甲方，在投资包干中承担保证责任。铁路建设项目建设单位为投资包干责任的乙方，在投资包干中，承担包干责任。
四、乙方包干责任
（一）包投资
本工程项目按铁道部------------------文批准的设计总概算（或修正总概算）----------万元。其中：
静态投资（基期到概算编制期，按《铁路基本建设工程设计概算编制办法》第一章至第十一章费用加基本预备费）为----------万元，一次包死。
动态投资（包括工程造价增涨预留费、建设期内投资贷款利息）为----------万元，包干中按国家和铁道部有关规定调整。
经营性建设项目铺底流动资金为----------万元。
（二）包工期
1．按照国家计委（或铁道部）----------------文批准的建设工期，本工程于：
--------年----月----日开工，
--------年----月----日竣工验收，
--------年----月----日交付运营。
2．根据国家计委（或铁道部）----------------文的要求，按照“分期建设、分期受益”的原则，本工程从--------年----月----日起，----------------段开通使用。
（三）包工程质量
工程建设符合批准的设计文件和有关技术标准、规范、规定的要求，工程质量达到铁道部颁布的工程质量评定验收标准，一次验收合格率达到100％。
（四）包产出能力
主体工程和配套工程同步建成，工程建设符合批准的设计文件和竣工验收标准，形成综合能力，达到初期设计输送能力和规定的行车速度要求。
五、甲方保证责任
（一）保建设投资
根据项目建设总工期确定的工程进度要求，在包干总额范围内，保证连续建设所需投资及分年度建设资金，及时拨付到位。
（二）保国家统配物资和专用物资、设备。
根据建设项目年度建设计划的需要，对国家统配物资和关系工程质量与施工安全的重要物资、铁路专用物资以及根据铁物〔1996〕70号文件规定，由部物资部门实行专供和其他集中采购的物资，满足工程进度要求。
（三）保外资贷款采购的材料、设备
使用外资贷款的建设项目，其外资采购的材料、设备进货时间，应保证工程进度和工期的需要。在外资采购的材料不能保证工程进度要求时，由物资采购供应部门负责进行串换。
利用外资贷款采购的材料、设备的价格及有关费用按《铁路基本建设工程利用国外贷款项目设计概算编制暂行规定》（铁建〔1994〕30号）办理。实际清算价与概算的价差、汇差，由建设单位挂帐，待项目销号的年度，纳入总概算并据以调整投资计划。
六、包干投资的调整
在投资包干实施中如遇下列情况，可按审批程序申请调整设计概算，经部批准后，相应调整包干投资。
（一）经部批准的建设规模、方案、设计标准的重大变动或修改。
（二）由于人力不可抗拒的自然灾害，造成重大经济损失。
（三）国家和铁道部有关经济政策、法规及价格调整。
（四）建设计划有重大调整，引起总工期变动。
（五）经部批准，同意调整的其他费用。
七、甲、乙方责任：
（一）甲方责任：
1．认真履行本责任书中约定的保证责任。
2．监督、检查乙方对本责任书约定的包干责任执行情况。
3．协调解决建设项目实施中的重大问题。
4．考核乙方执行投资包干责任的结果，负责落实包干结余的分成，或包干超标的经济处罚。
（二）乙方责任：
1．按照《铁路建设单位管理暂行办法》的规定，履行建设单位的各项责任。
2．认真履行本责任书约定的包干责任，确保包干内容和指标的完成。
3．严格按批准的设计文件、年度基本建设投资计划和基建财务管理的各项规定使用建设资金，严格执行现行的《国家铁路基本建设工程设计概算编制办法》、《国家铁路基本建设工程设计概算编制办法补充规定》、《铁路基本建设工程验工计价办法》、《铁路建设资金管理办法》、《工程价款结算办法》（建设银行1989年第四号规章通告，铁道部财基〔1989〕92号文转发并补充）和《国有建设单位会计制度》等。
4．根据《加强铁路物资管理的若干规定》和部物资部门的要求，及时组织提报物资计划，协调料款的结算。
5．根据《铁路基本建设工程利用国外贷款项目设计概算编制暂行规定》，及时组织编制项目外资总概算，并报规定批准单位（或原批准单位）审批。
6．定期向甲方报告本投资包干责任书执行情况。
八、奖罚
（一）当投资包干责任全部落实，各项包干指标已经实现，并经甲方核查确认后，包干投资如有结余，按国家规定包干节余资金实行“五五”分成，即上交国家50％，乙方留成50％。留成部分由乙方按国家及铁道部有关规定进行支配和使用。
（二）由于甲方原因影响建设进度，导致包干指标难以完成，所造成的损失由甲方负责。
（三）由于乙方原因不能按期完成包干指标，造成突破投资包干总额，或拖延建设总工期，或工程质量低劣、达不到设计文件和技术标准要求时，所造成的经济损失由乙方负责。
（四）乙方擅自扩大建设规模，提高建设标准所发生的费用，不能列入包干范围，应由乙方自己承担。
（五）由于违约给国家造成重大损失的，要追究责任方失职人员的法律责任。
九、本责任书签订后，双方必须共同遵守，严格履行责任书条款。在工程建设过程中，发现问题及时协商解决与纠正。
十、本责任书自双方签订后生效。在建设项目竣工交付使用、结清投资、提报建设决算并经双方确认后即行失效。
十一、本责任书正本两份，由签订双方各持一份。副本--------份，分送铁道部计划、财务、建设司，审计局，工程设计鉴定中心，中国铁路物资总公司，利用外资和引进技术中心各一份，存档--------份。

附表：
工程项目及数量一览表
第 页 共 页
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| 章节号 | 工 程 项 目 名 称 | 单 位 | 数 量 |备 注|
|----------|--------------------------|------------|----------|--------|
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|----------|--------------------------|------------|----------|--------|
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制表： 复核： 年 月 日
建设项目主管部门（甲方代表单位）：（盖章）
代表：（签字）
建设项目主管部门会签单位：
铁道部计划司：（盖章）
代表：（签字）
铁道部财务司：（盖章）
代表：（签字）
铁道部工程设计鉴定中心：（盖章）
代表：（签字）
铁道部利用外资和引进技术中心：（盖章）
代表：（签字）
中国铁路物资总公司：（盖章）
代表：（签字）
建设项目建设单位：（盖章）
代表：（签字）
开户银行：
帐 号：
签订日期：--------年----月----日


李某侵犯商业秘密案

唐青林


一、案件来源
广西壮族自治区合浦县人民法院（2007）合刑初字第66号刑事附带民事判决、广西壮族自治区北海市中级人民法院（2007）北刑终字第101号刑事民事裁定书　

二、案件要旨
在企业内部，企业的高层管理人员，科研开发人员，市场计划、高级营销人员，关键岗位的技术人员等人群都能够接触到企业的商业秘密，并且也最容易发生泄密事件。针对上述涉密人员，企业可通过建立内部保密制度，分解工资结构、增加保密津贴，建立健全人事制度，加强员工的保密教育等手段加强管理。

三、基本案情
鸿雁公司成立于2000年6月，从事鹅肥肝系列产品的开发、生产、销售等。2002年4月，鸿雁公司与法国MIDI公司签订技术转让合同，由法国MIDI公司转让用于养殖和填喂禽类的通风和隔热建筑物、用于屠宰、分割、加工肥禽类加工场所的建筑物的工艺技术，并为鸿雁公司培训养殖、填喂肥鹅和肥鸭以及该产品屠宰、分割、加工人员，转让费用折合人民币186万元，鸿雁公司为该项技术的培训花费人民币近50万元。
之后，鸿雁公司把朗德鹅养殖、预饲饲养、填肥肝操作、填饲配方和上料线路图等技术，以及填喂车间、加工车间，所有生产工艺流程设计图纸资料，包括公司一切涉及技术、工艺、生产流程和方法性的信息和资料等列为公司的商业秘密，要求各部门及公司职员予以严守，并制订了系列保密措施。鸿雁公司的“鹅肝肥”技术被评为"国家级星火计划项目"，其产品亦获得“国家重点新产品”等荣誉。
被告人李某于2001年11月应聘到鸿雁公司工作，先后任基地部副经理、畜牧兽医技术负责人、技术开发部经理等职务，负责全公司各生产环节的兽医技术工作。2003年10月，鸿雁公司与泰龙公司洽谈合作生产鹅肥肝事宜，但后双方因技术转让价格存在分歧未能签订合同。2004年2月，被告人李某私下与泰龙公司的子公司清源公司签订技术服务合同，约定由被告人李某及其2名助手向清源公司提供种鹅反季生产技术、原料鹅的养殖及防病治病技术、填技术、最新取肝技术、鹅肝、块菌罐头等的试生产及以上各项技术的培训等，技术服务费总额为19万元。2004年3月，被告人李某带去助手周甲（原鸿雁公司填饲工）、周乙及鸿雁公司的《朗德鹅的饲养和防疫技术规程》、《广西鹅肥肝产业化开发项目可行性研究报告》、屠宰作业指导书、分割肉作业及包装技术规范、工序操作规程等有关规程规范到清源公司工作，担任该公司副总经理、技术总监，之后即使用鸿雁公司的生产技术及管理方法为清源公司生产鹅肥肝。2004年3月至2005年9月，清源公司共支付被告人李某技术服务费18万元。
后鸿雁公司向公安机关报案，并由合浦县人民检察院以被告人李某犯侵犯商业秘密罪对李某提起公诉。鸿雁公司作为刑事附带民事诉讼的原告人参加诉讼。

四、法院审理
合浦县人民法院认为，鸿雁公司的鹅肥肝生产技术、工艺和经营信息是该公司与法国MIDI进行技术合作后，对鹅肥肝项目投资进行产业化开发形成的，与公知的鹅肥肝生产技术和信息有区别，具有实用性，已为鸿雁公司带来经济利益并确定一定的市场竞争优势，且经鸿雁公司采取保密措施，符合商业秘密的构成要件。被告人李某违反鸿雁公司有关保守商业秘密的要求，披露和使用其在鸿雁公司工作期间获得的上述商业秘密，造成鸿雁公司的重大经济损失，其行为构成侵犯商业秘密罪。因鸿雁公司被侵权所受到的损失或者清源公司因使用被告人李某披露商业秘密所获得的利益难以确定，故鸿雁公司的经济损失参照该公司技术合作转让费人民币186万元及为引进技术所支出的培训费用人民币49万元计算，合计人民币235万元。由于被告人李某的犯罪行为给鸿雁公司造成经济损失，故除依法应受刑事处罚外，还应赔偿鸿雁公司的经济损失。综上，被告人李某犯侵犯商业秘密罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20万元；被告人李某赔偿附带民事诉讼原告人鸿雁公司经济损失人民币235万元。
李某不服一审判决，向北海市中级人民法院提起上诉。李某及其辩护人提出:鹅肥肝生产技术及管理方法已属公知技术；上诉人应聘到鸿雁公司前已具有鹅肥肝的生产技术及管理方面的专业特长；原审未对鸿雁公司鹅肥肝生产技术及管理方法按法定程序进行鉴定，就认定其为商业秘密缺乏法律依据；清源公司没有使用鸿雁公司的鹅肥肝生产技术及管理方法；原审认定上诉人赔偿鸿雁公司经济损失为235万元没有事实根据。综上，请求二审法院改判上诉人无罪，并驳回鸿雁公司的诉讼请求。
在二审审理期间，上诉人李某没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审的相同，所采信的证据经一审法院庭审举证、质证，查证属实，北海市中院予以确认。
二审法院认为，鸿雁公司的鹅肥肝生产技术、工艺和经营信息是该公司与法国MIDI进行技术合作后，对鹅肥肝项目投资进行产业化开发形成的，与公知的鹅肥肝生产技术和信息有区别，具有实用性，已为鸿雁公司带来经济利益并确定一定的市场竞争优势，且经鸿雁公司采取保密措施，是商业秘密。
上诉人李某于2001年11月应聘到鸿雁公司工作，先后任基地部副经理、畜牧兽医技术负责人、技术开发部经理等职务。在工作期间接触、获取了鸿雁公司的商业秘密。在没有与鸿雁公司解除劳动关系的情况下，上诉人私下与清源公司签订技术服务合同，违反鸿雁公司有关保守商业秘密的规定，披露和使用鸿雁公司的商业秘密，获取清源公司的技术服务费。李某上诉称鸿雁公司的鹅肥肝生产技术及管理方法已属公知技术及其在鸿雁公司工作期间无法获知鸿雁公司鹅肥肝生产技术等意见与事实不符，且无相关证据予以支持，故均不予采纳。原判认定上诉人李某犯罪事实清楚，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，并根据其犯罪事实、情节、危害程度等作出适当量刑。李某上诉请求改判其无罪并驳回鸿雁公司的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，北海市中院作出了驳回上诉，维持原判的裁定。

五、律师点评
本案又是一起员工“跳槽”所引发的商业秘密侵权案，那么对于企业来说，有哪几类人群属于泄露商业秘密的高危人群，企业又该如何对涉密员工进行管理呢？
一般来说，在企业能够接触到商业秘密，属于泄密的高发人群的员工包括以下六类：一是企业的高层管理人员。这类人是企业的决策层，因而也最容易在工作中或故意利用职权获得企业的商业秘密；二是科研开发人员。这类人因工作需要，往往能够了解到企业最关键、最核心的技术保密信息，同时，他们也经常是企业商业秘密的开发者；三是市场计划、高级营销人员。他们往往掌握着企业大量的客户资源、信息；四是处于其它重要岗位的员工。例如企业的财务、法律、人力资源部门的职员，往往公司很多重要的资料都在他们手中；五是总经理秘书等助理人员。由于长期在企业的高层身边负责记录、日程安排，整理、收发文件等，很多的商业秘密信息都会在他们手中经过；六是关键岗位的技术人员。他们虽不是最重要的人员，但在工作中也极有可能接触到企业的核心技术。
而对于涉密员工的管理，企业可从以下几个角度着手：
建立内部保密制度，并将制度写入《员工手册》或《保密手册》，向每个员工发放。
分解工资结构，增加保密津贴。企业可在涉密员工的工资中增加一项保密津贴，让员工了解到企业为保护商业秘密所付出的代价。同时，在发生员工泄密事件时也更容易追究其法律责任。
建立健全人事制度。企业应建立健全员工人事资料，如员工的学历、专长等，并确定工资福利待遇和员工的职务范围等情况，以避免在涉及是否构成职务技术成果的问题上发生不必要争议。
加强员工的保密教育和管理。企业通过对员工的保密教育，可进一步使员工了解保密的范围和准则以及泄露、使用企业的商业秘密将面临的法律责任等。一方面增强员工的保密意识，另一方面则对员工起到一种警示的作用。
与涉密员工签订保密协议、竞业禁止协议。通过与员工签订保密协议，明确企业与员工双方就商业秘密的有关事宜所享有的权利及负有的义务，在发生争议时也能起到有效的证据作用。
对离职员工进行管理。对即将离职的涉密员工进行离职调查，重申其在离职后仍需对企业所负有的保密义务或竞业禁止义务，并要求其在办完离职手续，并在工作、属于企业的文件、电子存储设备等都交接完成后方可离职。有必要时，可与员工签订《离职承诺书》或《竞业禁止协议》，明确其离职后所应承担的义务。

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。